ДРУЖЕСТВО С ПРОМЕНЛИВ КАПИТАЛ – НОВАТА ЗВЕЗДА НА СЦЕНАТА НА БЪЛГАРСКОТО КОРПОРАТИВНО ПРАВО

1.Въведение и контекст

С последните законодателни промени  в Търговския закон от август 2023 г.  (ДВ, бр. 66 от 1.08.2023 г.) беше създадено нов вид търговско дружество - дружеството с променлив капитал (ДПК). Учредяването на такова дружество ще бъде възможно след приключване на необходимите промени в Агенцията по вписванията, което се очаква да стане до средата на 2024 г.

Към момента най-популярната форма на учредяване на дружество в България е дружеството с ограничена отговорност /ООД/, главно заради неговата достъпност /нисък минимален капитал/ и  предимството на ограничената отговорност, което го прави предпочитана форма за повечето стартиращи предприятия. При този тип дружество обаче липсва гъвкавостта, присъща за акционерните дружества.

С въвеждането на дружеството с променлив капитал са положени усилия да се съчетаят благоприятните аспекти на двете най-популярни форми на дружества: дружество с ограничена отговорност и акционерно дружество, като същевременно се включат нови уникални характеристики, характерни за дружеството с променлив капитал, включително нови за българското законодателство понятия. Целта е да се подпомогне дългосрочния растеж на стартиращите предприятия чрез предоставяне на възможност за опростени процедури за регистрация и гъвкави решения за набиране на средства и управление на дружеството. Специфичното за уредбата на ДСИЦ е нейната гъвкавост - тя е диспозитивна в по-голямата си част и предвижда много възможности, които са оставени на преценката на съдружниците.

Въпреки че този нов вид дружество среща одобрението на бизнес средите, за момента правното общество в България изпитва смесени чувства към него. Това се дължи на факта, че наред с несъмнено полезните подобрения в сравнение със съществуващата уредба на дружествата с ограничена отговорност и акционерните дружества, спецификата на дружеството с променлив капитал поражда и множество практически въпроси, които за момента са без отговор и ще са необходими поне няколко години реална практика за намиране на работещи решения.

2. Какво представлява дружеството с променлив капитал?

2.1. Дефиниция и ограничения

Съгласно легалната дефиниция на чл.260“а“ от Търговския закон, дружество с променлив капитал може да бъде учредено от едно или повече физически или юридически лица и отговаря към кредиторите с имуществото си. (Юридическо лице в несъстоятелност не може да бъде учредител на ДПК).

Възможността за учедяване и функциониране като ДПК е предоставена на малките предприятия с персонал под 50 души и годишен оборот и/или стойност на активите под 4 000 000 лв. При надвишаване на който и да е от тези прагове, дружеството с променлив капитал е длъжно да се преобразува в друг тип дружество или  да бъде прекратено.

2.2. Сравнение с дружество с ограничена отговорност /ООД/ и акционерно дружество /АД/:

2.2.1. По отношение на капитала:

За разлика от дружеството с ограничена отговорност и акционерното дружество (чийто капитал е фиксирана сума, посочена в устава им и вписана в Търговския регистър), капиталът на дружеството с променлив капитал не е фиксиран, а се променя в зависимост от размера на активите на дружеството и не подлежи на вписване в Търговския регистър. Размерът на капитала към края на всяка финансова година и промените в него в сравнение с предходната година се установяват ежегодно с решение на общото събрание на съдружниците въз основа на приетия годишния финансов отчет (последният подлежи на обявяване в търговския регистър).

Този гъвкав подход опростява регистрацията, тъй като премахва необходимостта от откриване на специална набирателна сметка на дружеството и предоставяне на доказателства в търговския регистър, че капиталът е внесен  (което в момента е доста проблематично, когато става въпрос за дружества, в които съдружниците и управителите са чужденци). Единственото изискване за вписване на ДСИЦ в търговския регистър е да бъде представен уставът на дружеството, както и решението на съдружниците за избор на управител или управителен съвет и начина на представителство. Освен това отпада необходимостта от регистриране на по-нататъшни промени в капитала на дружеството, както и свързаните с това процедури и разходи.

От друга страна, това не означава, че проблемите  с откриването на сметка са решени - веднъж учредено  дружеството ще има нужда от разплащателна сметка, за да развива дейността си. Други критики са свързани със защитата на кредиторите, тъй като годишните финансови отчети обикновено се изготвят до края на март, съответно общото събрание се провежда до края на юни на следващата година, което означава, че финансовата картина на дружеството, установена от общото събрание, отразява капитала към 31 декември на предходната година, а не в текущия момент, което може да породи несигурност сред кредиторите на дружеството.

2.2.2. По отношение на непаричните вноски в  капитала:                       

Дружеството с променлив капитал се ползва и от опростена процедура за апортни вноски в капитала, тъй  като оценителите на такива вноски се назначават от управителния орган на дружеството (вместо от Агенцията по вписванията, както е при дружествата с ограничена отговорност и акционерните дружества). По този начин се осигурява по-голяма гъвкавост и се ускорява процедурата.

2.2.3. По отношение на дяловете в дружеството

При дружествата с ограничена отговорност  минималната номинална стойност на един дял е 1 лев, като всеки дял дава равни права и задължения (пропорционални на стойността на дела), а имената на съдружниците и притежаваните от тях дялове се посочват в дружествения договор и се вписват в търговския регистър.

При акционерните дружества минималната номинална стойност на една акция също е 1 лв. Акционерното дружество не може да издава акции с различна номинална стойност, но може да издава привилегировани акции (напр. предоставящи  гарантиран или допълнителен дивидент или дял от активите на дружеството при ликвидация, или други права, предвидени в устава, както и привилегировани акции без право на глас), като акциите с еднакви права образуват отделен клас. Не се допуска ограничаване на правата на отделните акционери от един и същи клас. За разлика от дяловете в ООД и ДПК, акциите на АД са ценни книги. Регистърът на акционерите се води и поддържа от самото дружество и не е публичен.

В дружеството с променлив капитал номиналната стойност на един дял може да е значително по-ниска – минимум 0,01 лева. Допустимо е дяловете да бъдат от различни класове, като в този случай всички дялове от един и същи клас трябва да имат еднаква номинална стойност, а номиналните стойности на дяловете от различните класове могат да бъдат различни. Правата, предоставени от притежаването на дял  в дружеството  възникват след внасянето на вноската в капитала и са пропорционални на номиналната стойност на дела, освен ако в дружествения договор не е уговорено друго. В дружествения договор може да се регламентира, че дружеството може да издава дялове със специални привилегии, като например предоставяне на повече от един глас в Общото събрание на съдружниците, гарантиран или допълнителен дивидент, право на обратно изкупуване на дялове на дружеството и т.н., както и дялове без право на глас. Освен това дружественият договор на дружеството може да съдържа разпоредби, предоставящи на определен клас съдружници или на индивидуално посочени съдружници право на преференциално гласуване или право на вето. Подобно на акционерните дружества, дружеството с променлив капитал води регистър на съдружниците, в който се вписват имената на съдружниците, броят на притежаваните дялове, тяхната стойност, видът на вноската, срещу която са придобити, и класът, към който се отнасят. Информацията от регистъра не е публична, но всеки съдружник (а при определени условия и трето лице с правен интерес) може да поиска извлечение от него.

2.2.4. По отношение на правата и задълженията на съдружниците:

При ООД участието в дружеството включва личен елемент - съдружниците имат правото, но и задължението да участват в управлението на дружеството и да оказват съдействие за осъществяване на дейността му.

За разлика от това, в акционерното дружество личният елемент отсъства - основното задължение на акционера се състои в това да внесе в капитала на дружеството стойността на акциите, които е записал.

При дружествата с променлив капитал режимът е комбиниран  - по принцип подобен на ООД, освен ако дружественият договор не предвижда друго; позволени са и изключения, специални права или ограничения.

Съгласно чл. 260к, ал. 2 съдружникът в дружество с променлив капитал е длъжен да внесе вноската срещу поетия дял, да изпълнява решенията на общото събрание и да съдейства за осъществяване на дейността на дружеството, освен ако в дружествения договор не е уговорено друго.

Всеки съдружник в дружеството има право да участва в управлението на дружеството, право на глас, право на дивидент, право да бъде информиран за хода на делата на дружеството, право да проверява документите на дружеството и право на ликвидационен дял. В дружествения договор  могат да бъдат договорени и други права и да бъдат предвидени ограничения за упражняването им.

Такива специални права или ограничения могат да бъдат:

• правото на един или повече съдружници да закупят при преференциални условия дялове, предложени от друг съдружник или от самото дружество;
• правото на един или повече съдружници да продават своите дялове при същите условия като тези, при които друг съдружник продава своите дялове;
• други специални права;
• ограничаване на продажбата на дялове за определен период от време (lock in period);
• възможност, ако това е предвидено в дружествения договор, по решение на общото събрание съдружник да бъде принуден да прехвърли своите дялове, а ако не ги прехвърли в едномесечен срок от уведомяването за това решение, дяловете му да бъдат изкупени от дружеството при условията, посочени в дружествения договор;
• възможно е също така (ако дружественият договор съдържа такива разпоредби и дяловете са били придобити при това условие) в случай на промяна на контрола върху съдружник - юридическо лице, с решение на общото събрание на този съдружник да бъде забранено да упражнява правото си на глас в дружеството  или да бъде изключен.

Всички ограничения или специални права могат да бъдат въведени или отменени с решение на Общото събрание, прието с мнозинство от две трети от гласовете.

2.2.5. По отношение на прехвърлянето на дялове

ООД: Прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на друг е свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени заплати, обезщетения или задължителни осигурителни вноски, дължими на работниците и служителите, включително на работниците и служителите, чиито трудови правоотношения са прекратени до три години преди прехвърлянето на дружествения дял. Прехвърлянето на дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариална заверка на подписите и съдържанието, изпълнени едновременно, и се вписват в Търговския регистър.

АД: акциите са свободно прехвърляеми, прехвърлянето се осъществява с джиро върху самата акция (освен при безналичните акции) и прехвърлянето подлежи на вписване в регистъра на акционерите, воден от дружеството (или от Централния депозитар – за безналичните акции).

Дружество с променлив капитал:  дяловете в дружеството могат да се прехвърлят свободно. Прехвърлянето се осъществява с договор, който, ако това е договорено в устава, може да бъде  в обикновена писмена форма, без да е необходима нотариална заверка.

Процедурата в случаи на наследяване на дялове също е опростена в сравнение с ООД. Наследниците на съдружник стават съдружници, чрез подаване (в срок от 3 месеца от откриване на наследството) на проста декларация до дружеството, с която изразяват волята си да станат съдружници, освен ако в дружествения договор не е предвидено друго. (За разлика от това, в ООД всеки нов съдружник, включително в случай на наследяване, подлежи на приемане от останалите съдружници с решение на общото събрание).

Всяко прехвърляне на дялове, залог върху тях или придобиване по наследство трябва да бъде вписано в регистъра на съдружниците, който се води и съхранява от управителния орган на дружеството. Дружеството е длъжно да впише съответната промяна в срок от 7 дни от подаването на искането и придружаващите го документи.

Освен това дружеството с променлив капитал може да придобива собствени дружествени дялове, чиято обща номинална стойност не може да надвишава 50 % от общата номинална стойност на всички издадени дялове (за сравнение, в АД такова придобиване е възможно само при ограничени условия, а прагът е 10 %). 

2.3. Други специфични характеристики на дружеството с променлив капитал:

2.3.1. Възможност за предоставяне на работниците и служителите на дружеството на права за придобиване на дялове от дружеството

Общото събрание може да предостави на лица, наети от дружеството, независимо от вида на правоотношението им с него, право да придобиват дялове при условия и по ред, определени с решение на Общото събрание на съдружниците или чрез делегиране на правомощия от управителния орган. Такива схеми са възможни само чрез прехвърляне на собствени на дружеството дялове от капитала му, като общият брой на дяловете, придобити от служителите при упражняване на правото им на придобиване, не може да бъде повече от 15 % от всички дялове. Правото на служителите да придобиват дялове е непрехвърляемо, но в случаи на наследяване наследниците могат да упражняват правата на своя наследодател, при условие че посоченото право е станало упражнимо към момента на неговата смърт.

2.3.2. Възможност за привличане на капитал под формата на заеми, конвертируеми в дялове на дружеството

По решение на Общото събрание, дружеството с променлив капитал може да предоставя права за придобиване на дялове и да сключва договори за заеми, конвертируеми в дялове на дружеството, при условията и по реда, договорени в дружествения договор.

2.3.3. Гъвкави правила по отношение на управлението на дружеството:

• Управителният орган може да се състои от едноличен управител (както е в ООД) или съвет на директорите (както е в АД); броят на членовете на колективния орган се определя от съдружниците.
• Изрично е предвидена възможността за комуникация със съдружниците във връзка с общото събрание по електронен път, както и възможностите за вземане на неприсъствени решения и за дистанционно участие в общото събрание или в заседанията на управителния съвет.

3. Заключение

Като се имат предвид всички тези предимства, се очаква дружеството с променлив капитал да се превърне в предпочитана правна форма за учредяване на дружество и да замени по популярност ООД. Същевременно, уредбата му поставя и множество практически въпроси, на които тепърва ще бъдат търсени отговори и работещи решения.

Автор: Любка Василева - Карапанова©

Ако имате нужда от съвет или съдействие във връзка с дружество с променлив капитал или друг вид дружество, не се колебайте да се свържете с нас.